今年全國生態(tài)日前后，政法機(jī)關(guān)做了大量普法宣傳，公安部日前集中披露了10起破壞生態(tài)環(huán)境犯罪典型案例。對于水、土這些看似“老天爺給的”自然資源的使用行為，人們往往缺乏相關(guān)法律常識，很多看似非常日常的行為，可能存在著各種法律風(fēng)險，法律人士對此進(jìn)行了解讀。

　　郊游取用山泉水，違法嗎？

　　近一段時間，“取水證”成為網(wǎng)上熱議話題。很多人驚呼：打個水，還要證？

　　北京福和律師事務(wù)所主任陳楠律師表示，取水證制度已經(jīng)執(zhí)行多年，地下水資源屬于礦產(chǎn)資源，如果取水量達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)向水行政主管部門或者流域管理機(jī)構(gòu)申請領(lǐng)取取水許可證，并繳納水資源費，違法取水將被有關(guān)部門處以2萬元以上10萬元以下罰款。

　　陳楠律師表示，之所以公眾以為取水不需要證，是因為法規(guī)中存在的一些除外條款，比如為了應(yīng)對干旱緊迫取水，為家庭生活和零星散養(yǎng)、圈養(yǎng)畜禽飲用等少量取水等情形都不需要申請取水許可證。

　　現(xiàn)在，不少人喜歡去郊外爬山鍛煉，順便打山泉水回家。北京市雙利律師事務(wù)所律師劉琳表示，如果少量取用山泉水自用，并不違法；但如果是大量取用并回去進(jìn)行售賣，個人非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上或違法所得數(shù)額在1萬元以上的，則可能涉嫌非法經(jīng)營罪，面臨拘役或有期徒刑刑罰，并處或者單處違法所得1倍以上5倍以下罰金。

　　在自家魚塘捕魚，也可能違法？

　　劉琳律師提示，即使是在自家魚塘捕魚，如果使用了電網(wǎng)、地籠網(wǎng)、粘網(wǎng)等非法工具，影響他人人身安全或破壞水域生態(tài)平衡，一樣屬于違法行為。

　　陳楠律師進(jìn)一步介紹說，漁業(yè)法第38條規(guī)定，使用炸魚、毒魚、電魚等破壞漁業(yè)資源方法進(jìn)行捕撈的，違反關(guān)于禁漁區(qū)、禁漁期的規(guī)定進(jìn)行捕撈的，或者使用禁用的漁具、捕撈方法和小于最小網(wǎng)目尺寸的網(wǎng)具進(jìn)行捕撈或者漁獲物中幼魚超過規(guī)定比例的，沒收漁獲物和違法所得，處5萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　挖走河砂，算盜竊嗎？

　　將河道的沙子挖走自用，是否違法甚至構(gòu)成犯罪？

　　首先要區(qū)別“不一樣的土”。陳楠律師表示，司法實踐中，“沙土”“河砂”經(jīng)常被混用，大家以為都是“土”，沒有差別，實則不然。

　　“工程清淤挖出的物體，經(jīng)清洗后，可以得到河砂。而根據(jù)礦產(chǎn)資源法，礦產(chǎn)資源屬于國家所有，河砂在礦產(chǎn)名錄內(nèi)，即河砂屬于國家所有。沙土則不屬于礦產(chǎn)資源，沒有法律規(guī)定沙土的所有權(quán)，其他行政機(jī)關(guān)更無權(quán)認(rèn)定沙土的所有權(quán)，則沙土的所有權(quán)無法確定。這對行為人是否構(gòu)成非法采礦罪或盜竊罪，有著重要意義?！?/p>

　　陳楠律師表示，盜竊罪的客體是他人占有的財物。行為是否構(gòu)成盜竊罪，要看起訴書指控的河砂(或施工中挖掘出的河道沉積物)是否符合盜竊罪構(gòu)成要件中“他人占有的財物”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

　　“和民法上占有的概念不同，盜竊罪中的占有意味著對財物實際支配的狀態(tài)，客觀上必須有實際支配財物的事實或者存在可推定的客觀狀況，主觀上必須有支配財物的意思，但對于物理的支配力量所不能及的，不能說具有實際支配權(quán)，如河里的沙子、海里的巖石上附著的海帶，由于它們都是‘移動的物’，所以不是占有的對象。”

　　“河砂在被管理之前不能成為盜竊罪的對象，河砂雖然是實體，但不可能始終停留在某一場所，是流動的，沒有管理可能性；不能認(rèn)為河道管理者(水利局)就是河砂的所有權(quán)人；此外，河砂和空氣一樣，在被挖取、保存之前并不是所有權(quán)的對象，不是刑法上要保護(hù)的財物。即便相關(guān)行政機(jī)關(guān)作出了管理的意思表示，也難以實施管理行為、采取管理措施。因此，最高人民法院《關(guān)于辦理非法采礦、破壞性采礦刑事案件適用法律若干問題的解釋》中將盜采河砂的行為定性為非法采礦罪而不是盜竊罪?！标愰蓭熃榻B說。

　　施工挖出來的土，能取走自用嗎？

　　在城市建設(shè)過程中，一些居民出于“討便宜”的心理，將施工現(xiàn)場挖出來的土帶走自用。這種行為是否違法甚至構(gòu)成犯罪？對此劉琳律師表示，要根據(jù)具體情況分析。

　　以發(fā)生在山東的兩起案件為例：其中一起，被告人金某開洗砂廠，在山東蘭陵縣水利局委托代建的一項攔河閘除險加固工程中，在當(dāng)?shù)匦姓?zhí)法局、水利局等單位對挖出的河砂作出處置決定后，金某和實際施工方一起組織車輛將河砂運至金某控制的洗砂點，價值70萬余元的1.29萬噸河砂清洗后出售，被告人一審被判構(gòu)成盜竊罪，目前上訴到了泰安中院。但山東淄博的另一起同類案件，法院判決認(rèn)定被告人在施工過程中開采出的石料系正常施工產(chǎn)生，其違反行政法規(guī)對外銷售，由國土資源部門處理，由此未支持公訴。

　　劉琳表示，司法實踐中，水利局、綜合執(zhí)法局、財政局等行政機(jī)關(guān)以及鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府，都曾以發(fā)布通知、決定的方式宣告支配權(quán)，一些政法機(jī)關(guān)會以此認(rèn)定被告人構(gòu)成盜竊罪，但這是值得具體商榷的。“根據(jù)礦產(chǎn)資源法和國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革方案，礦產(chǎn)資源由各級人民政府地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門主管，其他行政機(jī)關(guān)是沒有對礦產(chǎn)資源的管理職權(quán)的；如果現(xiàn)有證據(jù)也無法證明河砂曾經(jīng)被這些行政機(jī)關(guān)實際支配過，則被告人不構(gòu)成盜竊罪，是否構(gòu)成其他犯罪，或構(gòu)成因被行政處罰的違法行為，應(yīng)根據(jù)具體案情而定，根據(jù)刑法的規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定，以符合罪刑法定原則?！?/p>

　　此外，律師提醒，公眾一般會以“法學(xué)理論分析”作為指導(dǎo)自己行為的基礎(chǔ)，認(rèn)為只要“法律理論分析”沒事，那自己的行為就沒事，但司法實踐往往與理論有所差距，各地執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)未必相同。因此個人對自身行為必須保持最大審慎，以避免不可預(yù)期的法律風(fēng)險。

　　給土換地方，也有法律風(fēng)險！

　　施工挖出的土本來堆放在街邊，如果有人認(rèn)為“占路”將其“挪”到了自家后院里，是否可行？需要注意的是，土被更改了存放地點，也可能被認(rèn)定為盜竊罪！

　　劉琳律師表示，據(jù)其了解的一起案件，被告人因為給施工挖出來的土改變了存放地點，而這成為公訴機(jī)關(guān)指控其有罪的重要論據(jù)。實際上，改變就近點存放，是施工客觀因素，經(jīng)常發(fā)生，這也是個普遍存在的施工問題，比如有關(guān)部門指定的存放地點“陷車”“地方小，放不下”等，有的領(lǐng)導(dǎo)因此讓施工負(fù)責(zé)人“自行解決困難”，這個過程中，施工人員必須學(xué)會規(guī)避法律風(fēng)險，比如做好《施工日志》《監(jiān)理日志》和《監(jiān)理日記及工程結(jié)算表》，一旦出現(xiàn)意外，這些都是證明自己行為具備合法性的有力證據(jù)。

　　“占便宜”行為不可取，刑責(zé)之外還有民事責(zé)任

　　陳楠律師表示，刑法具有謙抑性，司法實踐中很多案件當(dāng)事人沒有被追究刑事責(zé)任。但“占便宜”的行為人，很可能違反了行政機(jī)關(guān)的行政決定，行政機(jī)關(guān)將依據(jù)相應(yīng)法律法規(guī)，追究其行政責(zé)任，作出行政處罰。

　　破壞生態(tài)環(huán)境的種種行為，除了可能受到刑事制裁、行政處罰之外，還可能面臨民事賠償，被害方可以要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)民法典規(guī)定，因污染環(huán)境、破壞生態(tài)造成他人損害的，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；被害方可以要求其采取停止侵害、排除妨礙和危害、消除危險和危害后果、恢復(fù)環(huán)境原狀、賠償損失等多種方式彌補相應(yīng)損失。

　　北京青年報 文/本報記者 陳斯